ПОРНОГРАФИЧЕСКОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ
Преступление непристойности регулируется в статье 226 Уголовного кодекса Турции (Türk Ceza Kanunu) под заголовком «Преступления против общественной морали». В соответствующей статье закона указано:
Статья 226 УКТ – (1)
a) Лицо, которое передаёт ребёнку продукцию с непристойными изображениями, текстами или словами, либо демонстрирует, читает, заставляет читать или слушать её;
b) Лицо, которое демонстрирует или выставляет содержимое такой продукции там, где могут находиться или видеть её дети, либо публично, так чтобы её могли видеть, читает, заставляет читать, произносит или заставляет произносить;
c) Лицо, которое предлагает к продаже или аренде эту продукцию с возможностью ознакомления с её содержанием;
d) Лицо, которое предлагает, продаёт или сдаёт в аренду эту продукцию вне мест, предназначенных для её продажи;
e) Лицо, которое раздаёт или передаёт такую продукцию бесплатно вместе с другими товарами или услугами;
f) Лицо, которое рекламирует такую продукцию;
Такое лицо подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от шести месяцев до двух лет и/или штрафа.
(2) Лицо, которое публикует или содействует публикации непристойных изображений, текстов или слов через средства массовой информации, подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от шести месяцев до трёх лет и/или штрафа до пяти тысяч дней.
(3) Лицо, использующее детей, изображения детей или лиц, похожих на детей, при производстве продукции с непристойными изображениями, текстами или словами, подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от пяти до десяти лет и/или штрафа до пяти тысяч дней. Лицо, которое ввозит такую продукцию в страну, воспроизводит, предлагает к продаже, продаёт, транспортирует, хранит, экспортирует, содержит или предоставляет для использования другим, подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от двух до пяти лет и/или штрафа до пяти тысяч дней.
(4) Лицо, которое производит, ввозит в страну, предлагает к продаже, продаёт, транспортирует, хранит, предоставляет для использования другим или содержит продукцию, включающую тексты, звуки или изображения, связанные с насильственными, зоофильными, сексуальными действиями с телом умершего человека или ненормальными способами сексуального поведения, подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от одного до четырёх лет и/или штрафа до пяти тысяч дней.
(5) Лицо, которое публикует или содействует публикации продукции, указанной в третьем и четвёртом пунктах, через средства массовой информации или обеспечивает её просмотр, прослушивание или прочтение детьми, подлежит наказанию в виде лишения свободы на срок от шести до десяти лет и/или штрафа до пяти тысяч дней.
(6) В отношении юридических лиц за эти преступления применяются специальные меры безопасности.
(7) Положения настоящей статьи не применяются к научным произведениям; за исключением третьего пункта и при условии предотвращения доступа детей, они также не применяются к произведениям художественной и литературной ценности.
Эти положения направлены на защиту общественной морали и, в особенности, на предотвращение доступа детей к непристойному содержанию.
ЧТО ТАКОЕ НЕПРИСТОЙНОСТЬ?
В Турецком институте языка термин «непристойность», определяемый как «откровенный, неприличный, неподобающий», обозначает слова, изображения или действия, которые считаются оскорбительными, стыдными или нежелательными из-за их сексуального содержания в соответствии с общественными ценностями и моральными нормами.
Хотя этот термин прямо не определён в Уголовном кодексе Турции, его границы и порядок применения в значительной степени формируются решениями Верховного суда и судебной практикой. При оценке того, считается ли содержание непристойным, суды учитывают несколько факторов: смысл содержания, способ его представления, целевую аудиторию, а также влияние на уязвимые группы, такие как дети.
СОСТАВ ПРЕСТУПЛЕНИЯ
Преступление, связанное с непристойностями, при оценке с учётом как объективных, так и субъективных элементов, имеет следующие основные составляющие:
1.Субъективный элемент: Преступление может быть совершено только умышленно; совершение по неосторожности законом не допускается.
2.Преступник: В соответствии со ст. 226 УК Турции особые условия для лица, совершившего преступление, не предусмотрены, и преступником может быть любое лицо.
3.Потерпевший: Потерпевшим в данном преступлении является любое лицо, входящее в общество, включая детей.
4.Действие (элемент поведения): В соответствии со ст. 226 УК элементом действия является выборочное совершение указанных в законе действий: публичное распространение непристойных материалов, их продажа, сдача в аренду, реклама, производство, продажа или хранение материалов, содержащих насилие или сексуальные акты, совершённые ненормальными способами.
5.Охраняемая законом ценность: Преступление против непристойностей регулируется в разделе «Преступления против общей нравственности», и охраняемая правовая ценность заключается в физическом, психологическом и нравственном состоянии лиц, живущих в обществе, особенно детей.
Обстоятельства, отягчающие наказание
Преступление, связанное с непристойностями, предусмотренное статьей 226 Уголовного кодекса Турции, в некоторых случаях влечёт более строгое наказание. В соответствии с частью 5 статьи 226 УК Турции; обстоятельством, отягчающим наказание, является распространение содержания продуктов, указанных в третьей и четвёртой частях статьи, посредством средств массовой информации или предоставление их доступа детям.
ОТСТУТСТВИЕ НАКАЗАНИЯ
В статье 226/7 Уголовного кодекса Турции указано: «Положения настоящей статьи не применяются к научным произведениям; за исключением третьего пункта, при условии недоступности для детей — к произведениям, имеющим художественную и литературную ценность». При этом признается, что в определённых случаях содержание порнографического характера может быть законным. Согласно этой статье закона: если порнографический материал является произведением художественной или литературной ценности и недоступен для детей, а также остаётся в личной сфере лица, то состав преступления отсутствует. Аналогично, продажа, предложение к продаже или демонстрация порнографических материалов в разрешённых местах не считается преступлением (ст. 226/1-d УК Турции).
СРОК ПОДАЧИ ЖАЛОБЫ, СРОК ДАВНОСТИ И КОМПЕТЕНТНЫЙ СУД
В рамках статьи 226 УК данное преступление не подлежит заявлению потерпевшего и расследуется прокуратурой по собственной инициативе. Несмотря на отсутствие срока подачи жалобы для расследования преступления, срок давности по делу составляет: для положений первого предложения третьего пункта и пятого пункта – 15 лет, для остальных пунктов – 8 лет. Компетентным судом являются суды общей юрисдикции по уголовным делам (Asliye Ceza Mahkemeleri).
СУДЕБНЫЙ ШТРАФ И ОТЛОЖЕНИЕ ОБЪЯВЛЕНИЯ ПРИГОВОРА
Согласно ст. 226/1 Уголовного кодекса Турции (TCK);
- дают ребенку продукты, содержащие непристойные изображения, тексты или слова, либо показывают их содержание, читают, заставляют читать или слушать;
- демонстрируют их содержание в местах, куда могут попасть или которые могут видеть дети, либо публично показывают, выставляют для обозрения, читают, заставляют читать, произносят или заставляют произносить;
- предлагают эти продукты к продаже или аренде таким образом, чтобы было понятно их содержание;
- предлагают к продаже, продают или сдают в аренду эти продукты вне мест, предназначенных специально для их продажи;
- бесплатно раздают или передают эти продукты вместе с другими товарами или услугами;
- рекламируют эти продукты,
Лица подлежат наказанию в виде лишения свободы на срок от шести месяцев до двух лет и/или судебного денежного штрафа.
В соответствии со ст. 226/2 Уголовного кодекса Турции (TCK); лицо, распространяющее или содействующее распространению непристойных изображений, текстов или слов через средства массовой информации, наказывается лишением свободы на срок от шести месяцев до трёх лет и судебным денежным штрафом до пяти тысяч дней.
В соответствии со ст. 226/3 TCK; лицо, использующее детей, изображения детей или лиц, похожих на детей, при производстве продукции, содержащей непристойные изображения, тексты или слова, наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет и судебным денежным штрафом до пяти тысяч дней. Лицо, которое ввозит такие продукты в страну, копирует, предлагает к продаже, продаёт, транспортирует, хранит, экспортирует, обладает ими или предоставляет их другим лицам, наказывается лишением свободы на срок от двух до пяти лет и судебным денежным штрафом до пяти тысяч дней.
В соответствии со ст. 226/4 TCK; лицо, производящее, ввозящее, предлагающее к продаже, продающее, транспортирующее, хранящее или предоставляющее другим лицам продукцию, содержащую тексты, аудио- или видеоматериалы о сексуальных действиях с применением насилия, с животными, на телах умерших людей или иным ненатуральным образом, наказывается лишением свободы на срок от одного до четырёх лет и судебным денежным штрафом до пяти тысяч дней.
В соответствии со ст. 226/5 TCK; лицо, которое публикует через средства массовой информации или содействует публикации продукции, описанной в третьем и четвёртом пунктах, либо обеспечивает возможность её просмотра, прослушивания или чтения детьми, наказывается лишением свободы на срок от шести до десяти лет и судебным денежным штрафом до пяти тысяч дней.
При рассмотрении минимальных и максимальных пределов наказания возможно преобразование лишения свободы в судебный денежный штраф, а также вынесение решения о приостановлении объявления приговора.
Конкретное решение по этому вопросу
«В третьем пункте статьи 226 Уголовного кодекса Турции (TCK), регулирующей преступления, связанные с непристойностью, предусмотрены два отдельных вида преступлений, направленных на защиту детей от непристойного содержания. Первый из них заключается в использовании детей при производстве продукции, содержащей непристойные изображения, тексты или слова. Второе преступление образуется при совершении одного из следующих действий: ввоз в страну, копирование, предложение к продаже, продажа, транспортировка, хранение, экспорт, обладание или предоставление таким образом продукции другим лицам.
Согласно пятому пункту; публикация содержания продукции, запрещённой в абсолютном порядке с точки зрения непристойности и являющейся предметом преступлений, предусмотренных в третьем и четвёртом пунктах, через средства массовой информации, содействие такой публикации или обеспечение возможности её просмотра, прослушивания или чтения детьми, составляет отдельное преступление.
В рассматриваемом деле; исходя из показаний потерпевшего ребёнка …, действие вовлечённого ребёнка …, заключающееся в хранении сексуальных изображений с участием детей, не было признано преступлением, предусмотренным в последнем предложении ст. 226/3 TCK, и вместо этого было вынесено обвинительное решение по статье 226/5 TCK, что является нарушением закона. Поскольку доводы защиты вовлечённого ребёнка … признаны обоснованными, в нарушение уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО…» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2021/25863 E., 2021/21482 K., 13.09.2021).
«1- В соответствии с положениями ст. 226/7 Уголовного кодекса Турции (TCK), нормы статьи о преступлениях, связанных с непристойностью, не применяются к научным произведениям, а также к художественным и литературным произведениям, за исключением третьего пункта, при условии предотвращения доступа детей к ним. В рассматриваемом деле, исходя из документов Министерства культуры о деятельности кинотеатра, где обвиняемый осуществлял показ фильмов, и указания в них о том, что результаты проверки признаны положительными или условными, без проведения подробного экспертного заключения о наличии художественной ценности у спорных фильмов и без разъяснения и обсуждения в решении, каким образом образовался инкриминируемый состав преступления, было вынесено обвинительное решение, что является нарушением.
2- Согласно признанию;
а) Понятие «ненатуральный» в ст. 226/4 TCK охватывает отношения, не имеющие места в сексуальной жизни индивидов, унизительные или не признанные естественными всем обществом. Изображения анального или орального секса, однополовых или групповых половых актов, а также мастурбации с использованием предметов не могут рассматриваться в данном контексте как самоцель. В рассматриваемом деле, исходя из содержания экспертного заключения, действия обвиняемого квалифицируются как нарушение ст. 226/1-а TCK, и должно было быть вынесено решение о наказании по этой статье, тогда как было вынесено решение по ст. 226/4 того же Кодекса.
б) Поскольку положение о лишении прав, предусмотренное ст. 53/1-b TCK, было отменено Решением Конституционного суда от 08.10.2015 года (№ 2014/140, № 2015/85), его применение стало невозможным.
в) Не было учтено, что лишение прав, предусмотренное ст. 53/1-c TCK, действует в отношении опеки, попечительства и прав опекуна обвиняемого над его потомством до даты условного освобождения, а в отношении других лиц — до завершения исполнения назначенного лишения свободы.
Все вышеизложенные обстоятельства обусловили необходимость отмены решения, и поскольку доводы апелляции обвиняемого … признаны обоснованными, в соответствии с требованием уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО…» (Восьмая уголовная палата Верховного суда, 2017/497 E., 2017/2559 K., 08.03.2017).
«В соответствии с пятой частью статьи 226 Уголовного кодекса Турции (TCK); публикация содержания продукции, являющейся предметом преступлений, предусмотренных в третьей и четвёртой частях той же статьи, и полностью запрещённой с точки зрения непристойности, через средства массовой информации, содействие такой публикации или обеспечение возможности её просмотра, прослушивания или чтения детьми, образует отдельное преступление.
Преступление непристойности, предусмотренное ст. 226/2 TCK, образуется при совершении одного из действий: публикация непристойных изображений, текстов или слов через средства массовой информации или содействие такой публикации.
В свете этих положений; согласно отчету, подготовленному Советом по защите несовершеннолетних при Премьер-министре, действия обвиняемого, заключавшиеся в публикации на веб-сайте непристойных изображений, не содержащих участие детей, не связанных с насилием, сексуальными действиями с животными, на телах умерших людей или ненатуральными способами, должны были квалифицироваться по ст. 226/2 TCK, тогда как было вынесено решение по ст. 226/5 того же Кодекса.
2- Поскольку ст. 53/1-b TCK была отменена Решением Конституционного суда от 08.10.2015 года (№ 2014/140, № 2015/85), это послужило основанием для отмены решения. Поскольку доводы защиты обвиняемого … признаны обоснованными, в соответствии с требованием уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО, и дело направлено в суд первой инстанции для продолжения разбирательства с этапа, предшествующего отмене, и вынесения нового решения. Решение было принято единогласно 10.03.2021» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2020/14876 E., 2021/8692 K., 10.03.2021).
«Что касается апелляционного пересмотра приговора обвиняемого по преступлению непристойности (ст. 226/3 TCK);
При обысках, проведённых органами правопорядка в месте проживания обвиняемого 25.12.2013 и 14.01.2014 без присутствия прокурора, не были обеспечены присутствие двух лиц из старейшин или соседей, что является явным нарушением ст. 119 УПК № 5271. Вследствие этого полученные доказательства являются незаконными и не могут быть использованы судом для вынесения приговора в соответствии со ст. 217/2 того же Кодекса.
С учётом отсутствия достаточных, безусловных и убедительных доказательств того, что обвиняемый совершил преступление непристойности (ст. 226/3 TCK), приговор о его осуждении является необоснованным. Следовательно, апелляционная жалоба по указанному приговору должна быть не отклонена по существу, а не удовлетворена, как это было сделано ранее, что противоречит закону.
Поскольку жалобы обвиняемого, его защитника и представителя министерства признаны обоснованными, постановление Апелляционного суда г. Самсуна, 3-е уголовное отделение, от 06.06.2018, дело № 2017/2733, решение № 2018/1676, об отказе по существу в апелляции по приговорам по преступлениям сексуального насилия над детьми и непристойности (ст. 226/3 TCK), и о частичном удовлетворении апелляции по приговору за лишение свободы, подлежит отмене, а постановление об осуждении обвиняемого за преступление лишения свободы — отменяется в соответствии со ст. 302/2-4 УПК № 5271» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2020/436 E., 2020/1867 K., 10.03.2020).
«В соответствии с пунктом (а) первой части статьи 226 Уголовного кодекса Турции (TCK), лица, которые дают ребёнку продукцию, содержащую непристойные изображения, тексты или слова, показывают ей такое содержание, заставляют читать, читать другим или прослушивать, подлежат наказанию.
Преступление непристойности, предусмотренное ст. 226/2 TCK, образуется при совершении одного из действий: публикация непристойных изображений, текстов или слов через средства массовой информации или содействие такой публикации.
В свете этих положений; в рассматриваемом деле, отсутствуют какие-либо утверждения или установленные факты, подтверждающие, что обвиняемый показал ребёнку изображение, которое является непристойным. Следовательно, преступление непристойности по ст. 226/1-а TCK не образуется.
Согласно экспертному заключению, невозможно определить, принадлежит ли непристойное изображение, состоящее из одной фотографии, ребёнку. В этом контексте обвиняемый должен был быть проверен на предмет того, опубликовал ли он непристойное изображение на сайте Facebook в общем доступе, и если публикация была установлена, его действия квалифицировались бы как преступление непристойности по ст. 226/2 TCK. В противном случае элементы преступления непристойности не формируются.
Несмотря на это, решение было вынесено с неполным расследованием и недостаточным обоснованием, что противоречит закону. Поскольку доводы апелляции обвиняемого … признаны обоснованными, в соответствии с требованием уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2020/12934 E., 2020/14410 K., 28.10.2020).
«В рассматриваемом деле утверждается, что обвиняемый совершил преступление непристойности, публикуя свои полуобнажённые сексуальные фотографии на интернет-сайтах «vine», «twitter.com/alaraaesc» и «twitter.com/sexiescort».
При этом не было проверено, выносился ли в отношении обвиняемого повторный приговор за полученные изображения. Кроме того, не были получены подробные экспертные заключения по всем обнаруженным изображениям, чтобы установить, являются ли они непристойными, и не было проведено обсуждение, позволяющее оценить, образует ли данное деяние преступление непристойности, предусмотренное ст. 226 TCK.
Вынесение обвинительного приговора при неполном расследовании является нарушением закона. Поскольку доводы защиты обвиняемого … признаны обоснованными, в нарушение уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО…» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2020/22798 E., 2021/14089 K., 18.05.2021).
«Что касается апелляционного пересмотра приговоров обвиняемого по делам о демонстрации детям непристойных изображений, направленных против потерпевших …, (три раза), и об оправдании по делу о преступлении непристойности, направленном против потерпевшего … (один раз);
Следует отметить, что содержание изображений, которые обвиняемый показывал потерпевшим …, а также вопрос о том, являются ли они непристойными, должны были быть установлены путём подробных показаний потерпевших, и на основании этого вынесено решение. Вместо этого, ограничившись утверждением потерпевших о том, что обвиняемый показывал им порнографические фильмы, при неполном расследовании был вынесен приговор за демонстрацию детям непристойных изображений (три раза).
При этом на телефоне обвиняемого и CD, изъятом у него, были обнаружены изображения обнажённых детей, включая мастурбацию, принадлежность которых другим детям, кроме потерпевшего …, не была установлена. Это свидетельствует о том, что обвиняемый хранил непристойные изображения с участием детей, и учитывая, что потерпевшему … на момент преступления было менее восемнадцати лет, действия обвиняемого образуют преступления, предусмотренные ст. 226/3 TCK (непристойность) и нарушением неприкосновенности частной жизни.
В связи с совершением нескольких преступлений одним действием, следует применять правило совокупности, предусмотренное ст. 44 TCK, и наказывать обвиняемого по статье 226/3 TCK, предусматривающей самое строгое наказание, вместо того чтобы выносить оправдательный приговор по непристойности, что не соответствует материалам дела.
После вынесения приговора требуется повторная оценка в связи со ст. 53 TCK № 5237 и Решением Конституционного суда от 08.10.2015 года (№ 2014/140, № 2015/85), опубликованным в Официальном журнале № 29542 от 24.11.2015, которое отменило соответствующие положения.
Нарушение закона и доводы апелляции защитника обвиняемого и прокурора считаются обоснованными. Приговор подлежит отмене в соответствии со ст. 8/1 Закона № 5320 и ст. 321 CMUK № 1412» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2016/3846 E., 2016/6261 K., 23.06.2016).
«В рассматриваемом деле установлено, что обвиняемый и несовершеннолетний участник процесса … некоторое время состояли в романтических отношениях. В течение этого времени несовершеннолетний участник отправлял обвиняемому через интернет некоторые свои изображения.
При изучении представленного по делу экспертного заключения установлено, что эти изображения относятся к категории сексуального содержания в соответствии со ст. 226/3 TCK, как указано выше. Изображения участника были сохранены обвиняемым, а после их расставания обвиняемый отправил эти изображения свидетелю … через социальную сеть Facebook в виде личного сообщения. На момент отправки сообщений свидетель … был несовершеннолетним (16 лет).
Эти факты, а также последовательные показания участника процесса, искренние признания обвиняемого, показания свидетеля … и весь объем материалов дела подтверждают следующее:
- действия обвиняемого по хранению сексуальных изображений несовершеннолетнего участника … образуют преступление непристойности, предусмотренное последним предложением ст. 226/3 TCK;
- действия по отправке этих изображений несовершеннолетнему участнику … через личное сообщение на момент преступления образуют преступление непристойности, предусмотренное ст. 226/5 TCK.
Согласно правилу совокупности, предусмотренному ст. 44 TCK, обвиняемый подлежал наказанию по статье 226/5 TCK, так как эти изображения обеспечивали возможность их просмотра, прослушивания или чтения детьми. Вместо этого обвиняемому был вынесен оправдательный приговор по необоснованным и незаконным основаниям, что противоречит закону.
Поскольку доводы апелляции представителя участника … и самого участника … признаны обоснованными, в соответствии с уведомлением, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО…» (Четвёртая уголовная палата Верховного суда, 2020/11345 E., 2020/15475 K., 05.11.2020).
«Понятие «ненатуральный» в ст. 226/4 Уголовного кодекса Турции (TCK) охватывает отношения, не имеющие места в сексуальной жизни индивидов, унизительные или не признанные естественными всем обществом. Изображения половых актов, выполненных анально или орально, однополовых или групповых, не могут рассматриваться как «ненатуральные» сами по себе.
В рассматриваемом деле; согласно экспертному заключению от 06.03.2007, подготовленному по изображениям, признанным непристойными, на одном из CD указано, что лица, изображённые на нём, предположительно находятся в возрасте старшей школы. В связи с возникшей неопределённостью необходимо было провести новое подробное экспертное исследование, чтобы точно установить, использованы ли в этих изображениях дети, и если это не так, действия обвиняемого следует квалифицировать как нарушение ст. 226/1-d TCK, предусматривающей наказание за публикацию, предложение к продаже, продажу или сдачу в аренду продукции, содержащей непристойные изображения, тексты или слова, кроме специально отведённых для продажи мест.
Однако при вынесении приговора было положено заключение неполного эксперта, и обвиняемый был осуждён по ст. 226/4 TCK, что не соответствует закону. Поскольку доводы апелляции защитника обвиняемого … признаны обоснованными, в нарушение уведомления, РЕШЕНИЕ ОТМЕНЕНО…» (Восьмая уголовная палата Верховного суда, 2018/5068 E., 2018/16583 K., 06.12.2018).
Адвокат. Gökhan AKGÜL & Адвокат. Yasemin ERAK
